ТОВ має двох засновників і одного штатного працівника. Чи можна в статуті ТОВ передбачити, що один із його засновників безпосередньо управляє товариством, веде господарську діяльність, бухоблік і подає звітність без укладання трудового договору та нарахування зарплати чи іншої винагороди?
Рішення. Ні, не можна.
Загалом власник (засновник) підприємства, дійсно, має право управляти фірмою або безпосередньо, або — через найманих за договором чи контрактом управлінців. При цьому право безпосереднього управління власника (засновника) має бути записане в установчих документах (ч. 2 ст. 65, ч. 4 ст. 128 Господарського кодексу України; ГК).
За організацію бухгалтерського обліку та фіксацію фактів господарських операцій у первинних документах відповідає власник або уповноважений ним орган (посадова особа), який керує підприємством згідно з установчими документами. Відповідно безпосередньо власнику або керівнику підприємства дозволено й самостійно вести бухгалтерський облік та складати звітність на підприємстві (окрім підприємств, які мають оприлюднювати звітність, та бюджетних установ). Таке прямо передбачають частини 3-4 статті 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 від № 996-XIV.
Але, на жаль, для ТОВ така практика управління не застосовна. Позаяк Закон про ТОВ (який запрацював з 17.06.2018) чітко визначає, що органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та (а не або!) виконавчий орган. І саме виконавчий орган (одноосібний — директор або колегіальний — дирекція) товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства (ст. 28, ч. 1 ст. 39 Закону про ТОВ). Повноваження виконавчого органу можуть бути припинені тільки обранням нового виконавчого органу або тимчасових виконавців його обов’язків (п. 13 ст. 39 Закону про ТОВ).
Більш того, виходячи зі змісту частини 7 статті 39 Закону про ТОВ із виконавчим органом товариства має бути укладений трудовий договір (контракт) чи цивільно-правовий договір. Тобто функції директора засновник апріорі може виконувати, але не безоплатно (за зарплату чи винагороду).
Отже, власне сам Закон про ТОВ не передбачає права товариства працювати без виконавчого органу. Відповідно, засновник не може керувати поточною діяльністю ТОВ без його виконавчого органу (директора або дирекції), звісно, якщо цей засновник одночасно не працює директором за наймом чи ЦПД. І наявність/відсутність діяльності та/або штатних працівників тут ролі не відіграє. Не врятує ситуацію і внесення до статуту ТОВ положень про можливість виконання функцій з управління ТОВ безпосередньо та безоплатно його засновником. Тим паче, що такі положення прямо суперечать Закону про ТОВ.
Навіть, якщо контролюючі органи (ДФС у листі від 01.06.2017 № 435/6/99-99-15-02-02-15/ІПК, Мінсоцполітики в листі від 07.02.2012 № 113/13/84-12) все ж допускають безоплатне виконання власником директорських функцій (зокрема, без укладення трудового договору) у випадку тимчасового припинення діяльності підприємства та відсутності штатних працівників. Це лише позиція держорганів, викладена у формі листів-роз’яснень, які не мають юридичної сили.
Отже, один із засновників ТОВ може безпосередньо управляти товариством, вести господарську діяльність, бухоблік і подавати звітність, але обов’язково в якості директора і тільки за плату згідно з трудовим чи цивільно-правовим договором.
«Як створити ТОВ». Васильченко Н., Єфімов О.
Публікація Системи «Expertus: Головбух»
Докладніше: https://1gl-vip.expertus.ua/#/document/16/27749/bssPhr165/?of=copy-b336c44539
